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专题七 建设工程签证法律问题研究
发布时间: 2012/07/06 9:11:44      文章来源:yutao
----------重庆渝韬律师事务所  余涛   唐厚渊
 
    一、建设工程签证概述
(一)建设工程签证的概念
通说认为,建设工程签证是工程承发包双方在施工过程中按合同约定对支付各种费用、顺延工期、赔偿损失等事项达成的双方意思表示一致的补充协议,相互书面确认的签证即可成为工程结算或最终结算增减工程造价的凭据。笔者同意建设工程签证的前述定义,认为签证的本来面目就是承发包双方在承包合同的履行过程中对合同履行过程中发生的事实予以确认的意思表示一致,具有补充协议的性质。签证确认的事实是承发包双方一致认可的事实,双方对签证的事实没有争议。
(二)建设工程签证的特征
1、建设工程签证是当事人意思表示一致的协议
建设工程签证是承发包双方在履行承包合同的过程中对发生变更的事实的确认。这种确认实际上与合同法规定的合同订立程序一致,完成了要约与承诺的过程,达成了意思表示一致的协议。在发生费用、工期延误、损失之后,承包人按照发生原因、项目、单价(天数/工时)、数额填写签证单送交给发包人,此行为实际上就是希望和他人订立合同的意思表示,而且该意思表示内容确定具体,一经发包人承诺,承包人即受该意思表示的约束,也就是订立合同过程中的要约。发包人对承包人提交的签证予以签章确认的行为,实际上就是发包人同意签证的意思表示,也就是对承包人要约的承诺。承诺一旦生效,合同即告成立。承包人与发包人之间就签证内容达成意思表示一致,就签证确定的内容形成一份新的协议。
2、签证是对建设工程承包合同履行过程中发生事实予以确认的单证
建设工程的实施周期较长,短则数月,长则数年,在长时间的建设周期中,可能遇见各种不可预见的自然因素,如暴雨、滑坡、雷电等等。也可能遇见诸如溶洞、地下水、塌陷等等地质因素。还可能因地下文物等原因导致工期拖延、费用增加。当然,除不可预见的客观原因外,发包人主观上的原因也可能导致承包人发生费用增加、工期拖延或者产生损失,如发包人改变设计、增加工程量、未按照约定提供施工条件、提供图纸和资料延误、工程师指令、要求赶工、提高质量等原因都可能造成承包人额外产生费用、延误工期,产生损失。出现了这些情况,承包人就可以对已发生的事实如实记载,包括签证原因、签证的工作内容、数量、费用等,提交发包人签证确认。
3、承发包双方对签证确认的事实没有争议
签证是由于工程建设过程中发生了一些不可预见的事实,这些事实导致承包人费用增加、工期延误、损失产生。如果不进行签证,这些增加的费用和产生的损失就将直接导致承包人施工费用增加,而且工期延误不但直接导致机械台班和人员工资损失,还可能遭到发包人的工期索赔,这些都可能导致承包人利润减少甚至亏损。承包人如果寻找发包人签证,发包人就可能会依照约定或根据合理原则对这些费用、损失进行补偿,也可能会对工期予以宽展。一旦发包人对签证事实予以确认,承发包双方就对签证的事实形成意思表示一致,双方对于该事实不存争议。
4、签证是建设工程施工过程中的经常性行为
在建筑市场竞争白热化的今天,建筑商纷纷采取“低中标、勤签证、高索赔”的经营策略,签证甚至已经成为获取利润的重要利器之一。对于承包人来说,签证应当是建设工程施工过程中的经常性行为,只要发生了费用增加、工期延误、损失产生的事实,就应当立即依照合同约定的程序寻求发包人签证,一旦获得签证,就应当将签证的工程量及其费用计入进度款结算和最终结算。做到“边施工边签证、边签证边结算”,这样,承包人才能在工程中实现利益最大化。
当然,对于发包人来说,同样应当加强签证管理。发包人应当要求甲方代表或者监理工程师严格审查承包人提交的签证,着重审查签证的工作是否包含在合同约定的范围内,审查导致费用增加、工期延误、损失产生的责任在谁,审查签证记载的施工内容和数量是否属实,审查签证的形式要件已经提交程序是否符合合同约定等等。发包人只有加强签证管理,才能有效控制工程造价和工期。
二、建设工程签证的构成要素
(一)建设工程签证的主体
建设工程签证的主体即发生签证权利义务的当事人。乍一看,一份签证单上的签署人多达四、五项,有诸如施工单位、监理单位、建设单位、预算单位在内的签署人,是否意味着建设工程签证的主体也有四、五个之多?答案当然是否定的。无论签证单上有多少人签署,其签证内容的权利义务承受主体只有两个,即建设单位和施工单位。其他人的签署仅仅是起到辅助作用或者证明作用,是为建设单位和施工单位签署服务的。例如,监理的签署是为了证实施工单位填写的签证内容是否属实,为建设单位的签署提供服务。
(二)建设工程签证的内容
1、签证原因
签证原因是签证发生的原因,签证原因是签证单上必备的内容。签证发生的原因多种多样,既有各种不可预见的自然因素,也有地质因素,以及地下文物、政府干扰等其他因素。当然,最经常发生的原因仍然是发包人主观上的原因,包括发包人改变设计、增加工程量、工程师指令、要求赶工、提高质量等等,例如,甲方决定工程中途停建、缓建或设计变更、设计错误造成乙方停工、窝工、返工、倒运、人员和机械调迁,甲方未按照合同约定提供场地、材料、设备、资料等施工条件造成乙方停工、窝工,由于甲方或者他方原因造成停水、停电而不能顺利施工又无法安排停工,技术措施改进过程中存在作业面狭小、超高、超长等特殊困难,没有正规施工图纸的大检修工程和零星维修项目,甲方临时委托其他施工,甲方指令分包不到位,不可抗力等等。对于承包人来说,注明签证原因一方面能客观记录工程施工过程中变更事项的前因后果,另一方面能确认发生签证的责任应当归结于何方,这往往是更为重要的问题。如果明确是甲方的责任,甲方应当对费用和损失予以补偿、对工期予以延展则属理所当然。如果是其他原因发生的签证,也可以根据合同约定来推定应当由谁来承担责任。因此,签证原因的重要性并不亚于签证的具体内容。
2、签证涉及的工作内容及数量
签证涉及的工作内容及数量是签证的核心。一般而言,签证只需要确定承包人额外做了什么工作,做这些工作的材料、工序及其所耗工时,例如,现场转运至裙房二层计时工3个,浇筑砼过梁、砌砖、后塞、抹灰计时工4个,剔打正压送风口、除渣、清洁、后塞工作计时工2个。单价一般根据合同约定确定,或者直接使用定额标准。需要注意的是,签证内容及其用词应当准确、无歧义,尽量避免以上、以下、等之类的不确定词语,如确需使用,应当注明涵义或者解释方法。所以,只要签证涉及的工作内容及数量得到发包人确认,签证内容的价款也基本得到确认。也就是说,承包人可以直接将签证内容计入结算工程量,签证涉及的价款即能在进度款或者总结算中得到补偿。
3、附注及图示
附注是对签证内容的补充说明,例如,上述签证内容就可能存在“以上计时工一道防火墙用工,共施工8道防火墙工作;页岩空心砖砌体4.5立方米,1:2.5水泥砂浆抹灰54平方米”的附注。如果文字不足以说明签证内容,则可以以图示的方式进行说明。附注的目的是为了让签证内容更加详细、准确,是对签证内容的支撑和佐证,同时也便于监理和发包人审核。
(三)建设工程签证的签署人
建设工程签证的签署栏可能存在施工单位、监理单位、建设单位、预算单位几栏。从要约与承诺的合同订立程序来说,签证只需要施工单位和建设单位签署即可发生法律效力。但是,有的建设工程施工合同中对签证的生效要件作出了规定,如有的要求签证同时需要监理和甲方代表的签署才能生效。这种情况可以视为附生效条件的合同,其生效条件是监理和甲方代表对签证进行签署。如果没有特别约定,施工单位授权代表和建设单位授权代表对签证的签署即可发生效力。其他人对签证的签署仅仅是对签证内容的证明,是为施工单位和建设单位签署服务的。
(四)建设工程签证的时间
签证的时间在特定时候将显示其重要的意义。首先,签证时间是全面客观揭示签证事实的重要内容之一。签证的主要内容是什么人在什么时间做了什么工作,签证时间是全面揭示签证事实不可或缺的要素;其次,签证时间决定着签证是否属于本工程范围内的事项。签证必然是发生在施工过程中,工程开工前不可能发生签证,工程结束后补签的签证其意思表示的真实性很值得怀疑,所以,签证时间应当在施工过程中就显得十分重要。最后,签证与签证之间的时间能完整地揭示签证之间的先后、因果、体系等联系。
签证的时间有多项内容。签证单上载明的日期是签证单制作时间,除此之外,还有签证事项的施工日期,监理签署日期,建设单位签署日期,以及其他有关人员和单位的签署日期。比较重要的是施工日期和建设单位签署日期,施工日期是证明的事实之一,建设单位签署的日期是承诺日期,是签证这份合同生效的日期。
(五)建设工程签证的形式规定及程序规定
建设工程签证一般会在下端注明签证的份数,由哪些单位各保存多少份。除此之外,还将注明签证在签字之后多少日内送达现场,以及要求签证的填写人需注明签证原因属于隐蔽工程、土石方工程、设计变更或其他现场收方。
三、建设工程签证的法律性质分析
(一)建设工程签证本质上属于合同
《合同法》第二条规定,本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。建设工程签证不论是从主体、客体,还是从其内容看,都符合《合同法》规定的合同要件。毫无疑问,作为建设工程签证主体的建设单位和施工单位之间是平等主体的法人,二者不存在隶属关系或者其他行政管理关系,他们之间通过协议来建立的法律关系属于典型的民事合同关系。从内容上看,建设工程签证载明了施工单位签证的原因、签证工作内容、工作数量等内容,其权利义务关系无非是施工单位为建设单位做了什么工作,建设单位应当为施工单位支付报酬,换言之,建设工程签证的权利义务内容是施工单位完成了一定工程的施工义务,享有对建设单位工程价款的请求权利。当然,如果从客体的角度看,建设工程签证的客体是建设工程施工及其相应价款。
最为重要的特征是,建设工程签证是当事人意思表示一致的结果,是当事人之间的合意,这才是建设工程签证符合协议的本质特征之处。如前所述,建设工程签证是经历了施工单位发出要约,建设单位作出承诺的合同订立过程,建设单位的承诺一经生效,合同即告成立。因此,无论从哪个角度看,建设工程签证都属于《合同法》意义上的合同。
(二)建设工程签证在证据学上属于直接证据的书证
《民事诉讼法》第六十三条规定,证据有下列几种:1、书证;2、物证;3、视听资料;4、证人证言;5、当事人陈述;6、鉴定结论;7、勘验笔录。所谓书证,是利用文字记录的内容证明案件事实真相的证据。建设工程签证如果要运用于民事诉讼中作为证据,显然也是利用签证中记载的文字内容来证明案件事实真相,准确地说是证明由于什么原因导致施工单位做了什么工作,其工作内容和数量如何。至于,这种工作应当如何计价,则往往需要结合承包合同等其他证据来证明。
另一方面,建设工程签证又属于证据学意义上的直接证据。建设工程签证是能够直接、单独地证明案件事实真相的证据,不是传来证据,当然也不是需要其他证据一起证明案件事实真相的间接证据。在建设工程纠纷中,建设工程签证是承包人主张工程款的重要证据,其重要程度不亚于承包合同、竣工验收证明、竣工图、工程交付使用证明等证据,其重要性不言而喻。
四、建设工程签证的种类
狭义上的建设工程签证是以签证命名的承发包双方对工期延误、费用、损失之间达成的协议。包括工程量签证、现场签证、工期签证单等以签证命名的建设工程签证。广义上的建设工程签证是泛指承发包双方对工期延误、费用补偿、损失承担等事项达成的一切协议。包括但不限于工作联系单、会议纪要、往来函件、补充协议等等。这里对建设工程签证种类的讨论是从广义的建设工程签证意义而言的。
(一)工程量签证单
工程量签证单是施工单位对已经完成的工作项目的工程量要求建设单位确认计量,建设单位经审核后对承包单位所报工程量予以确认而产生的签证单。工程量签证单的核心是确认施工单位的工程量,本质是承包人要求发包人对其已完工程量计价并支付工程款。
(二)现场签证单
现场签证单是建设单位或者施工单位针对现场情况提出签证记录,载明签证原因及签证内容,对承包人的报价经建设单位、监理单位、施工单位审核后,确定最终审定价并由承发包双方签章确认而形成的签证单。当然,现场签证单的核心仍然是双方对工作内容涉及个工程量及其价款的确认问题。
(三)工期签证单
工期签证单是施工单位在由于自身原因以外的原因耽误工期之后,向建设单位提出相应工期顺延以及机械台班、停工、窝工损失,建设单位审核后同意对施工单位予以工期顺延和损失补偿而形成的签证单。其核心是建设单位对施工单位延误的工期予以顺延,当然,由于非乙方原因造成的停工、窝工损失也是承包人十分关心的。
(四)工作联系单
工作联系单一般是承包人专门针对某一个特定问题向发包人提出解决方案及相关工程量,发包人对其解决方案和工程量予以核实的单证。工作联系单本身的主要作用是用于书面联系建设工程施工过程中某特定具体工作,对联系过程和内容予以记录的单证。但是,工作联系单也可能涉及工程计量和核价的问题,也可能工程款支付问题,对于涉及双方确认工程量计量和核价的工作联系单,本质上也属于建设工程签证。
(五)会议纪要
会议纪要是记录建设单位、施工单位、监理单位以及有关单位之间针对某一个或某一系列特定问题的解决而召开会议的主要内容的文件。会议纪要是会议召开并达成共识而形成的文件。不排除建设单位和施工单位在会议纪要中也会对工期延误、损失承担、费用补偿等问题达成一致意见,这样的会议纪要事实上也能起到签证的作用,当然,这样的会议纪要也就是具有合同性质的建设工程签证。
(六)往来函件
往来函件是建设单位与施工单位之间就特定问题采用信函方式沟通而产生的文件。一份信函往往是建设单位或者施工单位的单方意思表示,但是如果一份信函是对另一份信函内容的认可或者回应,两份信函结合在一起就能形成当事人之间意思表示一致的合意。因此,无论是建设单位或者施工单位,建设工程过程中发出的信函应当一式多份,通过能记录送达结果的方式送达之后,对发出信函留底保存。这样,如果对方对信函内容予以回应或者认可,留底的发出信函就可以结合在一起证明事实。当然,建设单位和施工单位之间如果在往来函件中对工期延误、损失承担、费用补偿等问题达成一致意见,这样的往来函件也就是事实上起到签证作用的建设工程签证。
五、建设工程签证的程序
(一)承包人提出签证意向
签证事项的发生往往是由发包人引起的。通常情况下,是发包人或者其委托的监理工程师向承包人发出指令,要求承包人按照其指令对设计变更、赶工、提高质量、追加工程、附属工程、额外工作等内容进行施工。承包人对于这些本不属于自己工作范围内的工程施工,自然会要求计算费用和利润。因此,承包人就会对发包人或者其委托的监理工程师提出做这些工作要签证,发包人或者监理工程师通常会表示工作做完了之后将同意对工程量予以签证。也就是说,在具体施工之前,承包人就会对发包人或者其委托的监理工程师提出签证意向,在得到肯定的答复或者默示同意之后,承包人才会具体进行施工工作。
(二)承包人填写签证单
承包人在完成本不属于自己工作范围内的工程施工之后,就应当在合同约定的时间内将签证原因、工程内容、数量等内容填写为签证单。签证单一般是固定格式的空白单证进行填写,当然这一切也可以由计算机完成制作打印。承包人填写完毕签证内容之后,作为承包人代表的项目经理或者其他授权代表应当首先签署,并加盖承包人印章,然后送交监理工程师审核。
(三)发包人对签证单内容审核
发包人代表或者授权的监理工程师在收到承包人递交的签证单之后,应当详细审核签证记载的项目。发包人应当审核签证的原因是否客观属实,是否属于承包人原因或者非承包人自身原因以外的原因,而且这种非承包人自身原因以外的原因造成的签证损失是否应当由发包人对承包人予以补偿。发包人应当着重审核承包人的签证内容是否属实,主要是记载的工作内容是否与客观实际吻合,记载的数量、工时等内容是否真实、准确。除此之外,发包人还应当审核签证的形式要件是否完善,承包人的签章是否规范,承包人代表的签字是否拥有承包人合法有效的授权等等。
(四)承包人对不符合客观实际的签证内容进行修改
从承包人角度而言,承包人当然愿意最大限度地满足自己的利益需求,对签证中填写的工程量有所夸大当然也是不违背承包人意愿的。当然,这种存在上浮或者夸大的签证却是发包人不愿意的。发包人代表或者授权的监理工程师在审核签证的过程中发现承包人报送的签证存在上述问题的,应当将签证退回承包人要求修正,承包人当然也应该对不符合客观实际的签证内容进行修改。
(五)发包人对签证单予以确认
对于符合客观事实且应当依照约定或者公平合理原则对承包人予以工期延长、损失赔偿、费用弥补的签证,发包人应当在合同约定的时限内予以签署确认,而且这种签署也应当是得到合法有效授权的代表签署,或者由发包人加盖印章。同时,发包人应当将签证涉及的工程款列入支付计划,对承包人包含签证款的进度款和尾款支付申请予以审核支付。
六、建设工程签证的法律基础
(一)建设工程签证的法律规定
1、《民法通则》
《民法通则》第五十四条规定,民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。显而易见,建设单位与施工单位之间就工期延误、费用补偿、损失承担等问题达成签证的行为是民法意义上设立、变更民事权利和民事义务的行为。而且该行为的行为人具有相应的民事行为能力、意思表示真实且不违反法律或者社会公共利益,是可以受到《民法通则》保护的合法民事行为。
2、《合同法》
《合同法》第二条对合同的定义足以确定签证本身就是一份合同,而且《合同法》第十三条、第十四条、第二十一条、第二十五条规定的合同订立应当采用的要约承诺方式,也完全符合签证的订立程序。《合同法》第七十七条规定,当事人协商一致,可以变更合同。从某种意义上说,建设单位与施工单位之间的签证行为也是对双方之间的承包合同的协商一致变更。当然,如果非要说签证是建设单位与施工单位就签证相关内容设立新的民事权利和民事义务亦无不可。无论如何,签证属于双方当事人就权利义务达成合意的合同是无可争议的。因此,《合同法》就是签证的重要法律基础。
3、最高人民法院司法解释
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十九条规定,当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。这是中国史上第一次将建设工程签证以法律文件的形式进行规定。依照司法解释该规定,签证的主要作用是为了证明实际工程量。事实并非如此,签证作为一种合同,当事人可以用来设定包括工期、工程量、损失、费用等等问题在内的权利义务内容。司法解释在这里仅仅涉及到其中一个方面而已。
(二)建设工程签证的合同约定
《建设工程施工合同示范文本》第五条规定,甲方代表的指令、通知由其本人签字后,以书面形式交给乙方代表,乙方代表在回执上签署姓名和收到时间后生效。第六条规定,乙方的要求、请求和通知,以书面形式由乙方代表签字后送交甲方代表,甲方代表在回执上签署姓名和收到时间后生效。第十条第二款规定,甲方征得乙方同意以书面形式通知乙方后可推迟开工日期,承担乙方因此造成的经济支出,相应顺延工期。第十二条第二款规定,乙方在以上情况发生后5天内,就延误的内容和因此发生的经济支出,向甲方代表提出报告,甲方代表在收到报告后5天内予以确认、答复,逾期不予答复,乙方即可视为延期要求已被确认。第二十三条第四款规定,承包人应当在23.3款情况下发生后14天,将调整原因、金额以书面形式通知工程师,工程师收到承包人通知后14天内不予确认也不提出修改意见,视为已经同意该项调整。第二十五条第一款规定,承包人应按专用条款约定的时间,向工程师提交已完工工程量的报告。工程师在接到报告后7日内按设计图纸核实已完工程量(以下称计量),并在计量前24小时通知承包人,承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量,计量结果有效,作为工程价款支付的依据。第二十六条规定,发生第25条(设计变更)规定的变更后,在双方协商的时间内,乙方按下列方法提出变更价格报甲方代表批准后调整合同价款和竣工日期。
FIDIC第13.1款规定了变更,按此规定,在移交证书颁发前的任何时间,工程师都可以对工程进行变更。变更可以涉及合同项下的工作数量、质量、性质、标高、尺寸、位置、工作省略、施工时间、施工顺序等等。本款还特别规定,当一项变更工作的实施需要对发生的费用进行记录时,均应由工程师向承包商发布指示,承包商应有回执。
不论是《建设工程施工合同示范文本》还是FIDIC《施工合同条件(红皮书)》,都对施工合同履行过程中出现的变更和签证作出了规定。事实上,除了合同通用条款中的规定外,建设工程施工合同当事人应当在专用条款中详细约定签证的范围、程序、提交时间、审核签署时间、签署人、逾期不答复的法律后果、送达方式等内容,这些都是建设工程施工过程中十分重要的签证基础,也是防止签证争议和解决签证争议的重要依据。
七、建设工程签证的意义
(一)有利于建设工程合同管理
建设工程合同管理是对建设工程项目中有关合同的策划、签订、变更、履行、索赔、争议解决的管理活动。由于建设工程签证本质上就是一种合同,建设工程的合同管理就不可能不涉及到签证的管理。对于建设工程签证的管理,应着重强调以下几个方面:
1、承包人防止签证不及时和漏签证
对于承包人而言,签证就意味着工程款,签证甚至直接影响承包人项目盈亏。由于工程建设的连续性和不可逆性,一旦发生漏签证或者签证不及时的情况,承包人很可能无法再获得签证,也很可能意味着损失将难以避免。因此,承包人应当加强对项目经理的签证管理意识,对项目经理的签证实行责任制管理,对于应当签证而没有签证的以及未能按照合同约定时限和程序进行签证的,项目经理应当被问责。当然,项目经理应当加强施工员的签证意识,制定一套完善的签证管理制度,注重签证的支撑证据的获取和保存,让施工中的签证成为一种日常性工作,建设工程签证成为一种常态。
2、承包人应安排专人保管签证单
一个工程可能历时数年,而且由于工程涉及的事务庞杂,承包人的资料员可能身兼数职,一份资料在这里用了那里用,扯来扯去最后不见了踪影,这种情况在建设工程施工实践中并不少见。对于合同、补充协议、签证单、会议纪要、工作联系单、往来函件等重要资料,应当由专人负责管理。对于这些资料,原件应当在获取之后第一时间予以复制,日常使用均应当使用复制件,原件应当由可以上锁的箱柜予以保管,非到必要时不得随意拿取。而且,复制件也应当分门别类地成册编排和安放,使用后必须立即放回原处。对于签证原件,应当建立交接签字簿,每个取得签证原件的人均应当签字确认,签证原件可以从第一手追索到最后一手,防止取得人不重视签证保管以及遗失后无法追责。
3、承包人对于发包人拒绝签证的处理
承包人在完成应当获得签证的工程施工之后,按照约定的时间和程序向发包人提出签证,发包人处于自己的利益考虑可能会对承包人的签证请求予以拒绝。这种情况下,承包人应当采用多种方式保护自己的利益不受损害。首先,承包人应当通过有效送达等方式固定发包人拒绝签证的证据;其次,承包人应当采用照相、摄像、录音、公证等方式固定已经完成工程的工程内容以及工程量的证据;最后,根据示范合同第36.2款之规定,发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况,造成工期延误和(或)承包人不能及时得到合同价款及承包人的其他经济损失,承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔:(1)索赔事件发生后28天内,向工程师发出索赔意向通知;(2)发出索赔意向通知后28天内,向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料;(3)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后,于28天内给予答复,或要求承包人进一步补充索赔理由和证据;(4)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔已经认可。据此,承包人在被发包人拒绝签证时候应当及时向发包人提出索赔,以免权利超过时效而丧失。
4、发包人严格审查签证内容,防止滥签证
对于发包人而言,签证即意味着费用。因此,发包人应当严格审查签证,控制建设工程预算。对于承包人送交的签证,发包人除了审查其签证原因是否应归责于发包人之外,还要重点审查签证工作内容及数量是否客观属实,审查是否存在重复计算的情况。当然,发包人还要防止其代表或者工程师在收受承包人好处之后恶意签证。
5、注重签证的形式有效性
从证据角度看,一份签证是否有效需要具备主体具有民事行为能力,内容合法,意思表示真实。毫无疑问,在没有相反证据的情况下,一份签证是能满足其有效要件的。但是,签证上面签署的人是否具备签署权,却是签证中最容易出问题的环节。承包人方面,承包人授权的项目经理通常是拥有合法、有效授权的签字人。发包人方面,甲方代表和监理工程师都可能是授权签字人,至于到底是甲方代表或是监理工程师,甚至是二者同时签字,这需要看合同约定。需要强调的是,当授权签字人无法签字时(例如工程师不在现场),有的签证就获得了甲方其他人员的签字,这很可能导致签证无效。如果确实不能获得授权人签字,承包人应当获得发包人盖章认可,或者在有关人员签字时获得发包人的单独授权或更改授权。当然,这种授权只能来自于发包人,而不能是发包人授权代表的转委托。
6、对签证进行编号系统管理
一项工程可能获得的签证数量较多,对签证进行编号有利于签证的保存和查找。对于工程中发生的签证,应当按照签证的种类和签证原因进行编号,每一份签证的编号应当是唯一的。对于编号的签证应当按照类别和发生的时间先后顺序编写目录和页码,相应编号的签证按照对应的页码进行放置。这样,签证就会变得系统而有序,便于签证的查找和管理。
(二)有利于建设工程当事人权益的维护
建设工程签证涉及当事人主要是建设单位、施工单位、分包单位,由于签证中载明的内容一般已经施工完毕,也就是承包人的施工义务已经履行完毕,剩下的仅仅是发包人履行其付款义务,因而签证中权利的享有者就只是承包人,发包人是签证法律关系中的义务承受人。所以,维护建设工程当事人的签证权益,主要是维护承包人的签证权利。承包人只有加强签证管理,勤于签证,才能获得固定签证权利的合同,而签证合同中约定的权利才能体现在工程款中去,这种得到承诺的权利也最能获得法律的保护。因此,承包人应当加强自己的权利意识,重视签证工作在施工合同履行过程中的重要法律地位,这样才能充分地维护自身的合法权益。
(三)有利于建设工程档案资料的完善
一项工程竣工验收的条件之一就是要有完整的技术档案和施工管理资料,而建设工程签证就是施工管理资料中的重要组成部分。建设工程签证是项目施工过程中发生变更、停滞、增加、减少、延长等变化情况的客观记录之一,如果建设工程签证缺失,建设工程档案将无法真实再现工程施工过程中发生的变化情况,当然就不利于建设工程档案资料的完善。从实际的角度说,档案完善是竣工验收的前提条件,而竣工验收合格又是承包人完成其施工义务的标志,是承包人请求支付工程款的前提。因此,建设工程签证资料的完善从多方面直接影响承包人的利益,不可不重视。
(四)有利于培养建设工程管理人员的证据意识
证据的重要性在工程索赔和诉讼中尤为凸显,一旦承包人与发包人之间发生建设工程施工合同纠纷,其权利主张者如果不能提出相应的证据来支持其请求,其权利主张很可能不能得到主张。而证据来源除了在争议发生之时进行收集外,更为重要的是平时的积累。平时证据的积累就需要建设工程管理人员具有相应的证据意识。如前所述,建设工程签证属于民事诉讼法上直接证据的书证,是诸证据中证明力非常强的一种证据。建设工程签证主要是为了证明,由于发包人的原因或者发包人以外但应当由发包人承担责任的原因,造成承包人工期延误、费用增加、损失发生等损害,发包人应当对承包的损失或费用予以弥补,对承包人延误的工期予以顺延。这些证据直接关系到承包人的经济利益,如果承包人的工程管理人员没有签证的证据意识,将很可能直接造成承包人损失。加强签证管理,除了将签证作为证据外,其证据意识将帮助承包人在不能获得签证时通过其他证据来证明施工事实,由此获得索赔或者胜诉判决。
就发包人的工程管理人员而言,加强签证管理将促使其认识到签证这种证据在索赔或者诉讼中都将起着重要作用。如果签证记载的事实与客观事实不符,存在上浮或者夸大,而发包人又没有其他更有力的证据来证明事实真相,那发包人仍将依照签证记载的内容和数量支付工程款,因此产生的损失也将由发包人自食其果。所以,建设工程签证对于培养发包人工程管理人员的证据意识也有积极的影响作用。
(五)有利于承发包双方争议的解决
建设工程承发包双方的争议总是双方对工期、质量、价款等问题存在分歧,双方不能在特定问题上达成一致而形成。而建设工程签证恰恰就是双方在施工过程中对工期延误、费用补偿、损失承担等问题达成意思表示一致的结果。也就是说,承发包双方对建设工程签证所记载的内容和数量是没有争议的,是双方的一致认可。自然,就建设工程签证所涉及的部分事实而言,承发包双方从源头上就已经将争议解决,从而从总量上减少了建设工程施工过程中争议,当然有利于承发包双方争议的解决。
如果承发包双方还会对已经达成一致的建设工程签证存有争议,其争议通常是承发包双方对签证内容涉及的计价的争议,或者仅仅是发包人对其支付义务的单方违反。事实上,一旦签证确定了工程内容、数量、工时等内容,价格一般在合同中均有约定,没有约定就按照定额计算,这种争议是容易得到解决的。对建设工程签证本身的争议,其本质上仍然是发包人不愿意支付其应当支付工程款义务的争议。就这种争议而言,建设工程签证仍然是其解决的重要保障。
 

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