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建设施工合同纠纷中的几个常见的法律问题及对策
发布时间: 2012/07/08 9:17:52      文章来源:yutao

   

近年来,随着城市基础设施的大量建设,房地产业的迅猛发展,与之密切相关的建设业也取得了长足进展。伴随着建筑业的不断发展,因此而产生的建设工程施工合同纠纷也不断增多。由于此类纠纷争议内容和案情事实纷繁复杂,甚至主体也多样化,涉及法律运用的新情况和新问题还很多,在处理过程中,又由于对法律理念和精神的理解上的差异,处理起来较为困难。而有效地解决此类纠纷,对维护建筑市场的正常秩序、引导建筑市场的健康发展又有着极其重要的意义。

    下面就实践中建设施工合同纠纷中几个常见的法律问题,谈谈我个人的意见,以期能抛砖引玉。

  (一)、关于无效合同的认定问题

   工程质量直接关系到人民的生命财产安全,甚至关系到经济发展和社会稳定,为保证建筑工程质量和安全。相关法律,行政法规作出了一系列强制性和禁止性规定。具体内容包括以下4个方面:(1)建设工程项目必须由计划管理部门批准,由规划管理部门核发建设用地规划许可证,建设工程规划许可证,由建设行政管理部门核发施工许可证。(2)施工企业必须具备法定的所承揽工程的相应资质,即《营业执照》和《资质证书》;符合主体资格。(3)严格禁止施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以其他任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。(4)禁止施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的《资质证书》、《营业执照》,以本企业的名义承揽工程。根据国家相关法律、行政法规,违反上述规定的建筑施工合同一律认定无效。但在坚持这一原则的基础上,应区别对待以下两种情况:(1)在签定合同时,建筑方不具有建设工程立项,规划和施工批准手续,或者施工方不具备承揽工程相应的资质。如果在诉讼前建设方已取得上述手续或施工方已取得相应资质的,由于承包合同违法性的瑕疵得到了弥补。可以认定为合同有效。(2)不具有施工资质的企业或个人利用、借用有资质施工企业的经营资质,或者以联营、承包、挂靠等形式变相使用有资质施工企业的资质,导致了合同无效。一般情况下,合同施工方应作为权利主体主张权利。但如果实现施工方与建设方在履行施工合同过程中已形成事实上的权利义务关系。合同施工方不主张权利或因破产、被吊销营业执照等原因不能主张权利时,应认定实现施工方作为权利主体提出诉讼。合同施工方未作为诉讼主体参加诉讼的,还应追加其为诉讼当事人。

   (二)、关于建设方以工程存在质量问题作为拒付施工方工程款的情况

  一般而言,在合同纠纷发生后,建设方往往会以施工方存在工程质量问题作为拒付工程款的抗辩。这一问题在建设施工合同纠纷中较为普遍存在。在实践中,应注意以下几个问题:

  (1)关于建设方能否主张同时履行抗辩权,以工程质量存在问题拒付工程款。一般理论认为,合同一方出现未履行、拒绝履行、迟延履行和不适当履行的情况,对方可以依《合同法》第66条行使同时履行抗辩权。但在建设工程施工合同纠纷中是否可以运用该权利,应以合同约定的情形来定。一般情况下,在合同中双方既约定了按形象进度拨付工程款,余款在工程结算时一并付清,又约定了工程的保修条款;但有关质量保修的条款对工程款的支付未做限制给付的约定;所以,此类合同对工程款的支付与工程保修未做同时履行之约定。而是约定了先后履行的顺序。因此,不符合同时履行抗辩权的使用条件,建设方应支付工程款并承担违约责任。至于该工程存在的质量问题,一般采用依约由施工方承担维修、修缮等责任并承担其他违约赔偿责任来进行解决,保修责任条款不应作为建设方拒付工程款的抗辩理由。

(2)对建设方未经验收即将该工程投入使用后,又以质量存在问题为由拒付工程款。

       按照现行法规规定,工程未经验收即投入使用后的质量问题由建设方承担责任。对于这一规定的适用,笔者认为,不能机械地对待,应当在区分质量问题具体情况的基础上公平合理地处理。一般情况,建筑工程质量问题主要分为两类:即一般性的问题和基础、结构性的问题。一般性的问题为可见性的,浅表性的;基础、结构性的问题为隐蔽性的、潜在性的。按常理,建设方在投入适用工程时对于已存在的一般性质量问题即刻明知。其投入使用工程的行为即是对要求施工方履行维修义务的权利的放弃。况且,此类一般性质量问题亦可由建设方的使用造成,责任难以区分。因此,建设方以工程存在这类质量问题拒付工程款的抗辩得不到支持。相反,对于基础、结构性的问题,建设方在投入使用工程时难以发现,亦不易因使用而造成,如确系施工方的责任,建设方又提出反诉主张的,应据实裁判。

   (3)建设方关于质量的抗辩,应当作为反驳对待

    在纠纷过程中,建设方为了达到拒付工程款的目的,往往将工程存在质量问题作为最常见的抗辩理由。对于这一抗辩,到底应作为反诉还是反驳,由于这一问题,直接关系到施工方的请求是否得到支持。笔者认为,依据对《民事诉讼法》及法理的理解,此类案件的反诉须是主张方提出旨在抵消或吞并对方关于给付工程款的请求。如果建设方仅以工程质量存在问题主张拒付工程款的,应认定为反驳。因此,依据前述理由,在采用通常约定的合同情形下,建设方的反驳性抗辩显然不应得到支持。反之,如果建设方的主张为反诉性质,则又可能引起反诉程序的启动。并根据其提供证据,庭审质证,认定事实等一系列诉讼活动,作出裁判。但在这里,应注意的是,实践中普遍存在建设方提出的反诉性质的主张不明确,不具体的问题,往往是表述为工程存在质量问题,不同意按施工方请求的数额支付工程款。对此,法院应行使释明权,告知其可提出明确具体的反诉请求,不提出的对其主张视为反驳。行使释明权时,要严格按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》,严禁行使有倾向性的释明权。

  (三)、审计决定能否作为付款依据

       建设工程施工合同纠纷中,较为常见的一种情况是:建设方是国有企业或行政机关。在诉讼中,建设方往往会以该工程未经审计为由不予支付工程尾款,甚至建设方一方依据审计决定自行扣留施工方的工程款。这种情况,笔者认为是没有道理的,因为建设施工合同双方当事人,是一种平等主体之间的合同关系。双方依据合同享有权利和承担义务,建设方的主要义务是依合同约定向施工方支付工程款,施工方的主要义务是依合同约定按期保质交付承包的建筑工程。除此以外,双方之间都不享有合同以外的权利,也不承担合同以外的义务。建设方以此理由拒付工程款和自行扣留工程款都没有法律依据,是无效行为。审计机关与被审计单位之间是一种审计行政法律关系,其审计监督行为只对被审计单位具有法律约束力。施工方不是审计法律关系的一方主体,故审计机关的审计决定对其不具有法律约束力,施工方也就对审计决定不存在执行义务。由于建设方和施工方之间只存在建筑工程承包合同关系,所以建设方无权以审计决定为依据自行扣留施工方工程款和单方以该工程决算为由拖延付款时间。但如果在签订合同时先行有约定,应从其约定。另:建设银行才是法定的对建筑工程预、决算进行审查的部门。双方当事人依据建设银行审定过的工程造价进行结算,是符合法定手续的。

       另外,在建筑施工合同纠纷中。常见的还由一种情况,即在工程完工,施工方向建设方报送结算资料后,建设方往往以结算未办完毕为由,拖延付款时间,有的时间最长达1年之久,严重影响了施工方的生产经营。为此,笔者认为,在处理此类案件时,应首先确定催告的合理期限,此期限的确定应综合考虑承发包双方的合法权益。既要给发包方一合理期间筹措款项,又要注意维护承包方获取应得工程欠款的利益。在通常情况下,可参考国家建设部,工商行政管理局联合颁布的建设工程施工合同示范文本中有关工程款给付时间段的规定,确定为1个月左右为宜。另据2001年11月15日建设部发布的《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第十六条(二)款:发包方应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的,竣工结算文件视为已被认可。同时该条还规定:发承包双方在合同中对上述事项的期限没有明确约定的,可认为其约定期限为28日。                       (作者:余涛)


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